Kolizja praw małżeńskich - Conflict of marriage laws

Konflikt praw małżeńskich to konflikt praw odnoszący się do małżeństwa w różnych jurysdykcjach. Kiedy pojawiają się problemy związane z małżeństwem między parami o różnym pochodzeniu, w naturalny sposób pojawiają się pytania, które systemy prawne i normy należy zastosować do związku, a różne potencjalnie mające zastosowanie systemy często są ze sobą sprzeczne.

Wybór prawa

Standardowe reguły dotyczące wyboru prawa dotyczące orzekania w kwestiach związanych z małżeństwem stanowią równowagę między różnymi politykami publicznymi odnośnych praw:

Status i pojemność

Status i możliwości określają osobiste prawa stron, a mianowicie:

Prawa osobiste zazwyczaj określają status rzeczowy, tak aby był on uznawany wszędzie tam, gdzie dana osoba może podróżować, podlegając jedynie znacznym ograniczeniom wynikającym z porządku publicznego. Stąd, na przykład, jako aspekt parens patriae , stan określa wiek, w którym dana osoba może wyjść za mąż. Gdyby młoda osoba udawała się na wakacje za granicę do kraju o niższej granicy wieku, mogłaby po prostu obejść takie ograniczenie, stanowiłoby to wyraźne naruszenie polityki państwa „rodzicielskiego”. Ta sama zasada miałaby zastosowanie do osoby dorosłej, która pragnęłaby stworzyć poligamiczne małżeństwo lub uniknąć ograniczenia pokrewieństwa . W prawie rodzinnym, w przeciwieństwie do prawa umów , istnieje również mocne argumenty przemawiające za powszechnym egzekwowaniem zdolności prawnej w celu ograniczenia zdolności jednostek do obchodzenia norm bezwzględnie obowiązujących. Roszczenia lex loci celebris, które należy zastosować, są słabe, biorąc pod uwagę, że znaczenie lokalizacji nie może być większe niż wygoda ich praw dla osób pragnących zawrzeć związek małżeński.

Ważność małżeństwa

  1. Forma małżeństwa podlega lex loci celebris lub prawu miejsca, w którym małżeństwo zostało zawarte lub miało miejsce, i jest zwykle uważane za ostateczne na podstawie tego, czy ceremonia lub uznanie prawne były skuteczne dla stworzenia związku małżeńskiego i praw małżeńskich (patrz nieważność ).
  2. O ważności małżeństwa decyduje zdolność stron do zawarcia małżeństwa. Zdolność do zawarcia małżeństwa zależy zwykle od miejsca zamieszkania stron. Na przykład 13-latek nie ma możliwości zawarcia małżeństwa w Anglii, ale ma taką możliwość w Nigerii ( północna społeczność muzułmańska ). Podobnie w Kanadzie na żadną osobę nie można „ukarać” posiadania wielu małżonków.

Lex fori

Lex fori , czy właściwa jest właściwy do orzekania w sporach prawnych, będzie zwykle państwo, w którym małżonkowie starali, aby ich małżeńskich domu. Państwo to będzie miało zwykle wyraźny i bezpośredni interes w stosowaniu swoich polityk do regulowania charakteru stosunków, na które zezwala się na nadanie statusu męża i żony w granicach ich terytoriów. Może również próbować regulować zachowanie tych, którzy chcą mieszkać razem na ich terytorium, chociaż może to naruszać prawa do prywatności .

Zwyczaj

W wielu stanach społeczności odrębne kulturowo zachowały swoje własne tradycje. Rozwijające się nowoczesne państwo musiało zdecydować, czy powinno uznać takie tradycje, ponieważ tworzyło scentralizowany system prawa. Na przykład w Republice Południowej Afryki ustawa o uznawaniu małżeństw zwyczajowych z 1999 r. Retrospektywnie uznaje za ważne wszystkie małżeństwa zwyczajowe, o ile są one zarejestrowane. Ponadto art. 2 ust. 3 ustawy stanowi, że w przypadku zawarcia więcej niż jednego małżeństwa zwyczajowego uznaje się wszystkie ważne małżeństwa zawarte przed dniem wejścia w życie ustawy. Ustawa podobnie uznaje wszystkie małżeństwa zwyczajowe zawarte po wejściu w życie ustawy, w których Sąd Najwyższy zatwierdza pisemną umowę regulującą przyszłe małżeńskie ustroje majątkowe dla małżeństw (do wniosku należy dołączyć zarówno obecnych, jak i przyszłych małżonków).

Taki środek stanowił poważną zmianę, ponieważ małżeństwa zwyczajowe były często potencjalnie lub w rzeczywistości poligamiczne w stosunku do porządku publicznego i nie były uznawane przez nowe prawo. Rząd zmienił stanowisko, ponieważ zdał sobie sprawę, że nie można wyegzekwować zakazu poligamii, a żony zwykle się na to zgadzały.

Jeżeli państwo stworzyło formalny zbiór przepisów regulujących uznawanie, ustanowi to ogólne ramy, w ramach których można zarządzać uznawaniem międzynarodowym. W przypadku braku formalnej zasady w ramach lex loci celebris , sąd orzekający może przesłuchać biegłego, czy małżeństwo zostanie uznane za skuteczne (zob. Porządek publiczny favor matrimonii, który stwarza wzruszalne domniemanie na korzyść ważności każdego małżeństwa) ale stronom trudno będzie usprawiedliwić nieprzestrzeganie lokalnych przepisów, które jednoznacznie doprowadziłyby do zawarcia ważnego małżeństwa.

Prawo zwyczajowe

W niektórych stanach dopuszczalność prawna małżeństwa common law jest bardzo ograniczona. Niektóre pary decydują się na zawarcie związku małżeńskiego albo przez zwykłą publiczną wymianę ślubów ( per verbis inter praesentes ), albo ze względu na silne uprzedzenia co do zgodności z lokalnymi formami, które ich dotyczą ( per verbis inter praesentes ) lub przyzwyczajenia. i reputację. Ponieważ potrzeba konformizmu między państwami wymaga poszanowania systemów prawnych, obecnie bardzo trudno jest zidentyfikować państwa, w których nie ma lokalnego systemu zawierania i rejestracji małżeństw, a sądom jednego państwa jeszcze trudniej jest uzasadnić decyzję o wsparciu uprzedzenia dwóch obywateli wobec praw drugiego państwa. Jednak inne państwa zezwalają nieformalnym małżeństwom na uzyskanie statusu prawnego, a jeśli tak się dzieje, nie ma co do zasady powodu, dla którego nie miałoby nastąpić uznanie międzynarodowe.

Kanada zezwala osobom pozostającym w związku małżeńskim na zatrzymywanie wielu małżonków zgodnie z prawnie uznanym prawem rodzinnym, ale tylko w jednej prowincji. Saskatchewan wykorzystuje S.51 swojej ustawy o majątku rodzinnym do „sankcjonowania i pomocy w tworzeniu” poligamicznych związków. Do tej pory prowincja ta zezwalała zamężnym kobietom na zawieranie małżeństw zgodnie z prawem majątkowym rodzinnym samotnych mężczyzn; jednak ich ustawa o prawie rodzinnym i orzecznictwo są jedynymi ustawami i odniesieniami w Ameryce Północnej, gdzie jurysdykcja prawna promuje poligamię. Małżeństwa common law w Kanadzie od ponad czterdziestu lat określane są jako forma małżeństwa lub „związku małżeńskiego”. Od 1999 roku Saskatchewan zezwala osobom pozostającym w związku małżeńskim na zawieranie więcej niż jednego „równoczesnego” związku małżeńskiego w prawie rodzinnym.

Rejestracja rządowa

W niektórych krajach rejestracja małżeństwa oznacza, że ​​nie można go później unieważnić, ponieważ zostało ono zaakceptowane przez rząd. Na Tajwanie, w którym następuje zmiana Kodeksu Napoleona (otrzymanego przez Japonię), zakłada się, że każdy kraj prowadzi centralny rejestr swoich obywateli, w tym ich stan cywilny. Jeśli jednak obywatel Tajwanu zawrze związek małżeński w innym kraju, informacje te mogą nie znaleźć się w aktach. Wiele tysięcy żołnierzy ROC, którzy przybyli na Tajwan w 1949 r., Pozostawiło żony w Chinach kontynentalnych, ale poślubiło miejscowe tajwańskie kobiety. Ponieważ obie polityki nie dzieliły się rekordami, rezultatem był wzór prawnie uznanych drugich małżeństw, pomimo zakazu poligamii po obu stronach Cieśniny Tajwańskiej. Obecnie cudzoziemcy, którzy chcą poślubić obywateli Tajwanu, muszą przedstawić listy z przedstawicielstw ich krajów, potwierdzające, że nie są już w związku małżeńskim. (Oczywiście zdeterminowany bigamista może ożenić się w jakimś kraju trzecim.) W przypadku krajów, w których brakuje scentralizowanych akt rodzinnych (takich jak USA), akceptowane jest notarialne oświadczenie pod przysięgą.

Wiek małżeństwa

Różne wymagania dotyczące minimalnego wieku mogą również prowadzić do problemów we wzajemnym uznawaniu małżeństw. Małżeństwo małych dzieci jest w niektórych krajach uważane za sprzeczne z porządkiem publicznym, czasami określa się minimalny wiek uznania (który może różnić się od wieku minimalnego dla samego małżeństwa). Na przykład w Wielkiej Brytanii Reguły imigracyjne z 1986 r. Zostały wprowadzone w celu zakazania osobom poniżej 16 roku życia wjazdu do Wielkiej Brytanii na podstawie ich statusu małżonka. Niemniej jednak, z innych powodów, takie małżeństwa będą uznawane za ważne, o ile strony posiadały odpowiednią zdolność zgodnie z ich prawem osobistym, a ceremonia była skuteczna na podstawie lex loci celebris do zawarcia ważnego małżeństwa.

Zgoda

W kulturach zachodnich, poza wiekiem wyrażenia zgody, kwestia zgody jest również uważana za kwestię o fundamentalnym znaczeniu, a jeśli nie jest dobrowolna, może uniemożliwić istnienie ważnego małżeństwa: patrz nieważność . W Kanadzie „małżeństwa zgodne z prawem zwyczajowym” nie wymagają zgody na uznanie, a często określony „upływ czasu w kwalifikującym się wspólnym pożyciu” jest jedynym warunkiem uzyskania formalnie uznanego „małżeństwa”. „Zdolność do zawarcia małżeństwa” obejmuje fundamentalne rozumowanie a priori, że obie osoby nie mogą być w związku małżeńskim z innymi (wyjątkiem jest Saskatchewan Canada). Jedynym zastrzeżeniem tej praktycznej zasady jest to, że oboje partnerzy muszą być w pierwszej kolejności uprawnieni do zawarcia małżeństwa. W prawie islamskim umowa nikah nie jest ważna, jeśli strony nie wyrażą zgody, chociaż istnieją różnice w opiniach prawniczych na temat tego, jak dokładnie taka zgoda może zostać wyrażona. Ten rzekomy brak jasności doprowadził niektóre kultury zachodnie do zakwestionowania ogólnej moralności „zaaranżowanych małżeństw”, często stygmatyzując system jako podatny na nadużycia, a czasami prowadzący do wymuszonych małżeństw. W angielskiej sprawie Szechter v Szechter Sir Jocelyn Simon P. powiedział, że aby przymus unieważnił ważne małżeństwo, należy udowodnić, że:

  • wola jednej ze stron została opanowana przez autentyczny i uzasadniony strach;
  • strach ten był spowodowany groźbą bezpośredniego niebezpieczeństwa, za które strona nie była sama odpowiedzialna, zwykle sprowadzającą się do groźby urazu fizycznego, śmierci lub fałszywego pozbawienia wolności.

Test wymagający bezpośredniego zagrożenia nigdy nie odpowiadał praktycznym realiom, z jakimi borykają się osoby, w przypadku których konsekwencje odmowy zawarcia małżeństwa mogą nie być natychmiastowe, ale mimo to poważne. W sprawie Hirani v Hirani (1982) 4 FLR 332, Sąd Apelacyjny rozpatrzył sprawę dziewiętnastoletniej Hinduski, która spotykała się z muzułmaninem. Jej rodzice powiedzieli składającej petycję, że jeśli nie wyjdzie za mąż za wybranego przez siebie Hindusa, zostanie wykluczona społecznie ze strony rodziny i pozostawiona sama sobie. W tych okolicznościach Trybunał zgodził się, że składająca petycję działała bez pełnej zgody, poślubiając męża wybranego przez jej rodziców. Zatem do sądów wszystkich krajów należy znalezienie równowagi między władzą rodzicielską opartą na dobrych intencjach do aranżowania małżeństw w obliczu niechętnego dziecka a nieuzasadnionymi groźbami, które przewyższałyby wolę każdej rozsądnej osoby, przy jednoczesnym zachowaniu zaufania miejscowej społeczności, których kultury od wieków obejmują aranżowane małżeństwa. Jeśli chodzi o uznanie ponadnarodowe, trudno będzie naruszyć ważność małżeństwa, jeżeli nie wniesiono skargi o przymusie w czasie, gdy ceremonia odbywała się w lex loci celebris, lub gdy strony weszły w stan, w którym wszczęto postępowanie. Bardziej powszechne byłoby skorzystanie z lokalnego systemu rozwodowego w celu rozwiązania związku.

Pokrewieństwo

W kulturach chrześcijańskich biblijne zakazy zawarte w Księdze Kapłańskiej 18 wersety 6–18 służą jako podstawa do ograniczenia małżeństwa między osobami, które są ze sobą zbyt blisko spokrewnione. Mówiąc bardziej ogólnie, ograniczenia dzielą się na dwie klasy (i opierają się na prawach Starego Testamentu):

Opisano kilka wyjątków dla różnych postaci biblijnych, kazirodczych związków, takich jak Abraham i Sara, Nachor i Melcha, Lot i jego córki oraz Amram i Jochebed.

Ograniczenia oparte na pokrewieństwie wywodzą się z polityki praktycznej eugeniki i odzwierciedlają zwiększone prawdopodobieństwo, że takie małżeństwa będą rodzić dzieci z defektem genetycznym ze względu na ograniczenia ich połączonej puli genów. Z drugiej strony ograniczenia oparte na powinowactwie mają głównie pochodzenie prawne i społeczne. Reguły związane z powinowactwem odzwierciedlają potrzebę zminimalizowania perspektyw rodzinnej zazdrości i dysfunkcji poprzez zapobieganie małżeństwom mieszanym osób już spokrewnionych. Powstają trudne pytania o to, czy adoptowane dziecko może poślubić swoich rodziców adopcyjnych lub naturalne dzieci rodziców adopcyjnych. Bez względu na to, jakie decyzje legislacyjne zostaną podjęte, zawsze znajdą się obywatele, którzy chcą uniknąć stosowania prawa. Nie będzie problemu, jeśli przeprowadzą się i założą dom małżeński w stanie, który pozwala na zawarcie związku małżeńskiego. Jednak każda próba obejścia takich praw poprzez odbycie ceremonii w stanie, który pozwala na zawarcie małżeństwa, a następnie powrót do pierwotnego stanu (którym zwykle będzie miejsce zamieszkania, obywatelstwo lub miejsce zwykłego pobytu) zakończy się niepowodzeniem, a nawet może narazić parę. na ryzyko ścigania za kazirodztwo lub równoważne przestępstwo.

Poligamia

Poligamia może być poligamia (jeden mężczyzna ma więcej niż jedną żonę w tym samym czasie) lub poliandria (jedna kobieta ma więcej niż jednego męża w tym samym czasie) i była praktykowana rzadko w całej historii w prawie wszystkich kulturach i sankcjonowana przez różne religie, gdzie konieczne do zaspokojenia potrzeb ludności lub gospodarki. Na przykład, gdy ludność zmniejszyła się choroba, wojna lub głód, rozwiązaniem na odbudowę populacji było zabranie kilku żon. Na niektórych biednych gospodarczo obszarach, gdzie śmiertelność niemowląt jest wysoka, ale dzieci są istotnym źródłem pracy, aby utrzymać zdolności zarobkowe rodziny, poligamia zapewnia więcej dzieci. Niektóre stany definiują małżeństwo jako związek jednego mężczyzny z jedną kobietą „z wyłączeniem wszystkich innych”, aw niektórych przypadkach uznają bigamię za przestępstwo lub, jak w Kanadzie , uznają poligamię za przestępstwo na mocy Kodeksu karnego . Zgodnie z art. 293 (a) kanadyjskiego kodeksu karnego, każdy, kto wchodzi w jakąkolwiek formę poligamii lub jakikolwiek „związek małżeński z więcej niż jedną osobą naraz”, jest winny przestępstwa i zgodnie z art. 293 (b), istnieje osobne przestępstwo dla każdej osoby, która „celebruje, pomaga lub jest uczestnikiem obrzędu, który sankcjonuje poligamiczne małżeństwo”.

Inne stany odnoszą się do obecnych praktyk religijnych na ich terytoriach jako testu dopuszczalności prawnej: na przykład ustawa o małżeństwie z 1974 r. (Nr 1/74) w Indonezji nie zabrania poligamii dla tych religii, które na to pozwalają (tj. Islamu, hinduizmu , Buddyzm ), ale pozwala na to za zgodą istniejącej żony lub żon, jeśli:

  • istnieje dowód wystarczającej zdolności finansowej do utrzymania wszystkich małżonków i dzieci;
  • istnieją gwarancje, że mąż będzie traktował swoje żony i dzieci jednakowo; i
  • sąd ustali, że istnieją ważne powody, by chcieć zawrzeć poligamiczne małżeństwo (np. obecna żona jest bezpłodna, ma nieuleczalną chorobę itp.).

Odwrotność znajdujemy w halachy i Talmudzie, gdzie ogólna zasada jest taka, że ​​„kobieta nie może być żoną dwóch [mężczyzn]” (Kid. 7a i Raszi). Dla żony termin kiddushin oznacza jej wyłączne oddanie mężowi i nie może być kidushin między nią a innym mężczyzną, dopóki żyje pierwszy kiduszin . Wszelkie rzekomo małżeństwo z innym mężczyzną jest więc formalnie niepoprawny, ale jednak wymaga GET do jej wypowiedzenia. Żonaty mężczyzna może zawrzeć drugie małżeństwo (i wszelkie inne), chyba że wyraźnie zobowiązał się do swojej pierwszej żony, np. W ketubbah , aby tego nie robić, albo monogamia jest lokalnym zwyczajem. Tak więc Żydzi aszkenazyjscy żyjący w krajach chrześcijańskich zaakceptowali takkanah ( prawo rabiniczne nie wywodzące się z Talmudu) zakazujące poligamii w c. 1000 n.e., podczas gdy Żydzi sefardyjscy żyjący w społeczeństwach islamskich nie przestrzegali tego prawa.

Właściwie poligamiczny

W chwili, gdy sąd świecki rozważa ważność tego małżeństwa, jest już wielu małżonków. Na przykład w prawie angielskim §2 Immigration Act 1988 zabrania niektórym poligamicznym żonom korzystania z ich prawa do pobytu, w wyniku czego wniosek takiej żony musi być rozpatrywany zgodnie z paragrafami 278 do 280 Reguł imigracyjnych , które zawierają: przepisy ograniczające rozliczenie w większości przypadków do jednej żony. Jednak dla mniej kontrowersyjnych celów większość stanów jest gotowych uznać małżeństwa faktycznie poligamiczne za ważne, o ile strony miały możliwość wchodzenia w takie relacje, a ceremonie były skuteczne w ramach lex loci celebris . W Kanadzie prowincja Ontario uznaje małżeństwa poligamiczne, jeśli zostały zawarte w obcym kraju, który Kanada uznaje za zezwalającą na poligamię.

Małżeństwa osób tej samej płci

W chińskiej koncepcji małżeństwa małżeństwo definiuje się jako związek, w którym powstają związki o różnych nazwiskach w celu zwiększenia linii dziedziczenia i wartości majątkowych. Podczas gdy większość krajów w 2015 roku nie uznaje małżeństw między dwojgiem osób tej samej płci.

Pod koniec XX wieku rytuały małżeńskie dla par osób tej samej płci bez prawnego uznania stawały się coraz bardziej powszechne. Pierwsze prawo przewidujące małżeństwa osób tej samej płci w dzisiejszych czasach zostało uchwalone w 2001 roku w Holandii . Od 2020 roku małżeństwa osób tej samej płci są prawnie uznawane (w całym kraju lub w niektórych częściach) w następujących krajach: Argentyna , Australia , Austria , Belgia , Brazylia , Kanada , Kolumbia , Kostaryka , Dania , Ekwador , Finlandia , Francja , Niemcy , Islandia , Irlandia , Luksemburg , Malta , Meksyk , Niderlandy , Nowa Zelandia , Norwegia , Portugalia , RPA , Hiszpania , Szwecja , Tajwan , Wielka Brytania , Stany Zjednoczone i Urugwaj . Sondaże pokazują rosnące poparcie dla legalnego uznawania małżeństw osób tej samej płci w obu Amerykach , Australii i większości Europy . Izrael uznaje małżeństwa osób tej samej płci za granicą - ale nie zezwala na zawieranie małżeństw osób tej samej płci w swoich granicach. W 21 krajach na całym świecie oraz w kilku amerykańskich hrabstw i / lub miast, para tej samej płci mogą być legalnie współpracę w związku partnerskim , konkubinacie lub zarejestrowanego związku partnerskiego . Pary w tych związkach lub związkach partnerskich mają prawa i obowiązki podobne, ale nie identyczne, jak w przypadku par małżeńskich.

W kwestii transseksualizmu The Europejski Trybunał Praw Człowieka w Goodwin przeciwko Wielkiej Brytanii i ja przeciwko Wielkiej Brytanii (lipiec 2002) stwierdził, że nie ma uzasadnienia dla zakazu transseksualistę korzystających z prawa do zawarcia małżeństwa. W sprawie Bellinger przeciwko Bellinger [2003] UKHL 21, (2003) Times, 11 kwietnia, sądy angielskie orzekły, że nieuznawanie zmiany płci dla celów zawarcia małżeństwa w art. 11 (c) ustawy o sprawach małżeńskich z 1973 r. Jest niezgodne z Prawa wynikające z Konwencji. Jednak Izba Lordów nie uznała, że ​​kwestie poruszone w sprawie nadają się do rozstrzygnięcia przez sądy i pozostawiła sprawę parlamentowi, który obecnie uchwalił ustawę o uznawaniu płci z 2004 r. I dorównuje większości państw europejskich, jeśli chodzi o zezwolenie na małżeństwo w osobie adopcyjnej. Rola płci. Te same prawa mogą być przyznane w Australii , Kanadzie i niektórych innych stanach.

Zobacz też

Uwagi

Bibliografia

  • Shah, Prakash. „Prawa człowieka i prawo imigracyjne”. (2003) Vol. 52 International and Comparative Law Quarterly , 359-400.
  • Sona Federica. „Poligamia w Wielkiej Brytanii”. [1]
  • Formalne uznanie prawa zwyczajowego: analiza południowoafrykańskich doświadczeń w przyjmowaniu przepisów uznających małżeństwa zwyczajowe. [2]